株洲市天元區(qū)人民政府
行政復(fù)議決定書
株天政復(fù)字〔2024〕329號(hào)
申請(qǐng)人：曾某某，男，
地 址：株洲市天元區(qū)
被申請(qǐng)人：株洲市天元區(qū)衛(wèi)生健康局
地 址：株洲市天元區(qū)株洲大道北1號(hào)高新大廈
負(fù)責(zé)人：蔣茜，株洲市天元區(qū)衛(wèi)生健康局局長(zhǎng)
委托代理人：王某某，湖南譽(yù)翔律師事務(wù)所律師
申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人作出的株天衛(wèi)醫(yī)發(fā)〔2024〕24號(hào)《行政處罰決定書》，于2024年12月27 日向株洲市天元區(qū)人民政府提出行政復(fù)議申請(qǐng)。本府收到行政復(fù)議申請(qǐng)后，經(jīng)審查，于2025年1月 3日依法予以受理，適用普通程序?qū)徖恚?tīng)取了雙方意見(jiàn)，現(xiàn)已復(fù)議終結(jié)。
申請(qǐng)人請(qǐng)求：將株天衛(wèi)醫(yī)發(fā)〔2024〕24號(hào)《行政處罰決定書》中的3萬(wàn)元罰款減輕至1萬(wàn)元罰款。
申請(qǐng)人稱：被申請(qǐng)人作出的《行政處罰決定書》認(rèn)定申請(qǐng)人存在無(wú)《醫(yī)師資格證書》和《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》違法開展中醫(yī)科診療活動(dòng)。然而其實(shí)際情況：一是申請(qǐng)人經(jīng)營(yíng)的“立康盲人按摩店”依法辦理了個(gè)體工商登記并取得了營(yíng)業(yè)執(zhí)照；
二是申請(qǐng)人是按照工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照核定的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目、地點(diǎn)和營(yíng)業(yè)范圍依法向社會(huì)大眾提供按摩健身服務(wù)，自開業(yè)運(yùn)營(yíng)以來(lái)曾立輝本人從未開展非法行醫(yī)執(zhí)業(yè)活動(dòng)，且其經(jīng)營(yíng)的按摩健身場(chǎng)所一無(wú)醫(yī)療設(shè)施床位、二無(wú)醫(yī)療廣告宣傳、三無(wú)醫(yī)療設(shè)備器械、四無(wú)醫(yī)療用品耗材、五無(wú)醫(yī)療藥品藥材、六無(wú)醫(yī)技人員坐診并診療處方，故申請(qǐng)人無(wú)法開展中醫(yī)科醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動(dòng)。
三是被申請(qǐng)人執(zhí)法部門曾多次上門對(duì)申請(qǐng)人按摩健身服務(wù)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法檢查，并在檢查過(guò) 程中未查見(jiàn)其非法行醫(yī)物證和跡象；
四是申請(qǐng)人以師承方式跟隨名老中醫(yī)世家曹武松執(zhí)業(yè)醫(yī)師20余年，故對(duì)他極為崇拜和信服，給舉報(bào)人袁某某提供的中藥藥方，便是在其師傅指導(dǎo)下開具的，由千金藥店據(jù)方配藥。該藥方系其師傅祖?zhèn)髁妓幟胤剑以趲资甑倪\(yùn)用中未發(fā)生一例不良反應(yīng)，其療效受到社會(huì)就診患者的普遍認(rèn)可和贊譽(yù)。處方指導(dǎo)人和藥店均有法定服務(wù)資質(zhì)；
五是舉報(bào)人有“訛詐撈錢”之嫌疑，因舉報(bào)人是通過(guò)申請(qǐng)人親戚介紹過(guò)來(lái)的，期待其能以按摩之巧力緩解他因交通事故造成的傷痛， 故在此前提下申請(qǐng)人方請(qǐng)教其師傅，提供中藥秘方，以“雙管”齊下促舉報(bào)人功能性傷情早日得到改善和好轉(zhuǎn)。但事與愿違，舉報(bào)人不但不感恩，反以未見(jiàn)好轉(zhuǎn)為由，向申請(qǐng)人索要10萬(wàn)元賠付，這一明顯的敲詐勒索行為，有現(xiàn)場(chǎng)視頻和錄音為證。
六是在為舉報(bào)人全程服務(wù)中，針對(duì)其傷情進(jìn)行了穴位疏通按摩，熱敷，針灸并輔助拔罐刺血療法，介入的醫(yī)療行為程度極輕，與株洲所有按摩健身店一樣，存在“擦邊式”醫(yī)療行為。
七是上述違法行為一顯輕微；二為首次；三未造成舉報(bào)人二次傷害后果。
八是申請(qǐng)人經(jīng)營(yíng)的是為家庭生活，為盲人提供就業(yè)崗位承擔(dān)社會(huì)責(zé)任的小小按摩店，因首次且無(wú)因果關(guān)聯(lián)損害后果的輕微違法行為處以巨額罰款，實(shí)難承受。故應(yīng)酌情依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十二條、第三十三條，作出不予處罰或減輕處罰的決定。
被申請(qǐng)人稱：一、行政處罰決定所認(rèn)定的申請(qǐng)人的違法事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿。
非法行醫(yī)是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人從事醫(yī)療活動(dòng)，包括 在醫(yī)療機(jī)構(gòu)中從事診療活動(dòng)和擅自開業(yè)從事診療活動(dòng)。2024年10 月16日，案外人袁某某通過(guò)撥打12345市長(zhǎng)熱線，針對(duì)天元區(qū)長(zhǎng)江南路410號(hào)立康盲人按摩店的工作人員（申請(qǐng)人）涉嫌非法行醫(yī)一事進(jìn)行了投訴舉報(bào)。根據(jù)該舉報(bào)，被申請(qǐng)人遂于2024年11 月4日派衛(wèi)生監(jiān)督員對(duì)該立康盲人按摩店進(jìn)行監(jiān)督檢查，經(jīng)立案、調(diào)查、核實(shí)、詢問(wèn)等程序發(fā)現(xiàn)：2024年6月10日，案外人袁某某因尾椎骨裂來(lái)到申請(qǐng)人所在的立康盲人按摩店進(jìn)行理療，針對(duì) 案外人袁某某的病情，申請(qǐng)人在未取得《醫(yī)師資格證書》《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》等相關(guān)醫(yī)師資質(zhì)前提下，便擅自為其開具了中藥處方（共計(jì)約30服中藥）以及西藥藥品。申請(qǐng)人在未取得任何醫(yī)師資質(zhì)的前提下擅自為他人開具處方藥，該行為屬于典型的非法行醫(yī)行為，嚴(yán)重違反了《中華人民共和國(guó)醫(yī)師法》第十三條第四款“未注冊(cè)取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，不得從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動(dòng)”之規(guī)定。
二、被申請(qǐng)人作出的行政處罰決定裁量適當(dāng)、公正合理。
首先，對(duì)于申請(qǐng)人非法行醫(yī)的行為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)醫(yī)師法》第五十九條“違反本法規(guī)定，非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門責(zé)令停止非法執(zhí)業(yè)活動(dòng)，沒(méi)收違法所得和藥品、醫(yī)療器械，并處違法所得二倍以上十倍以下的罰款，違法所得不足一萬(wàn)元的，按一萬(wàn)元計(jì)算”的規(guī)定，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)停止非法執(zhí)業(yè)活動(dòng)，予以沒(méi)收違法所得和藥品、醫(yī)療器械，并處違法所得二倍以上十倍以下的罰款。
其次，考慮到申請(qǐng)人的非法診療行為尚未對(duì)案外人袁某某的身體健康造成嚴(yán)重危害后果，具有從輕情形，根據(jù)《湖南省衛(wèi)生健康行政處罰裁量權(quán)基準(zhǔn)》中“非法行醫(yī)不足3個(gè)月的，且未造成危害后果，處罰標(biāo)準(zhǔn)為責(zé)令禁止非法執(zhí)業(yè)活動(dòng)，沒(méi)收違法所得和藥品、醫(yī)療器械，并處違法所得2倍以上4倍以下的罰款，違法所得不足一萬(wàn)元的，按一萬(wàn)元計(jì)算”從輕處罰的規(guī)定，被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人作出的罰款30000元的行政處罰決定已經(jīng)是從輕處罰。
最后，雖然《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十二條、第三十三條規(guī)定了從輕處罰或者不予處罰的情形，但非法行醫(yī)這類行為并不等同于其他行政違法行為，其直接關(guān)系到人民群眾的生命健康安全，會(huì)對(duì)患者的生命健康造成嚴(yán)重威脅，具有特殊性與嚴(yán)重性。若對(duì)其過(guò)于從輕，將會(huì)助增非法行醫(yī)等醫(yī)療違法行為的發(fā)生。且根據(jù)《株洲市衛(wèi)生健康委員會(huì)行政執(zhí)法不予處罰清單》 （株衛(wèi)函〔2023〕69號(hào)）文件精神，非法行醫(yī)亦不在不予處罰清單當(dāng)中。
因此，被申請(qǐng)人作出罰款30000元的行政處罰決定，裁量適當(dāng)、 公正合理，與申請(qǐng)人的違法行為相適應(yīng)。
三、被申請(qǐng)人作出行政處罰的程序合法合規(guī)。
被申請(qǐng)人接到舉報(bào)后，嚴(yán)格依照相關(guān)規(guī)定，依法履行了受理、 詢問(wèn)、調(diào)查、核實(shí)等職責(zé)。在對(duì)申請(qǐng)人作出行政處罰前，依法履行了告知義務(wù)，告知其享有陳述、申辯和申請(qǐng)聽(tīng)證的權(quán)利。對(duì)于申請(qǐng)人提出的陳述申辯，亦經(jīng)過(guò)了合議、陳述申辯復(fù)核、審批等程序。故被申請(qǐng)人作出的該行政處罰的程序合法合規(guī)，符合法定程序 。
經(jīng)審理查明：2024 年 10月16日，被申請(qǐng)人接到12345轉(zhuǎn)辦的投訴舉報(bào)稱，天元區(qū)長(zhǎng)江南路410號(hào)立康盲人按摩店里面的工作人員未有醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證亂開中藥給投訴舉報(bào)人袁女士吃，導(dǎo)致病情情況越來(lái)越嚴(yán)重，請(qǐng)求核實(shí)處理。2024 年 11月4日，被申請(qǐng)人工作人員到該地址進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督檢查，發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)人存在涉嫌無(wú)醫(yī)師資格證、無(wú)醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書開展診療活動(dòng)的情況。經(jīng)立案、調(diào)查、核實(shí)、詢問(wèn)等程序發(fā)現(xiàn)，2024年6月10日，投訴舉報(bào)人袁某某因尾椎骨裂來(lái)到申請(qǐng)人所在的立康盲人按摩店進(jìn)行理療，針對(duì)案外人袁某某的病情，申請(qǐng)人在未取得《醫(yī)師資格證書》《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》等相關(guān)醫(yī)師資質(zhì)前提下，對(duì)投訴舉報(bào)人進(jìn)行針灸并開具了中藥處方以及西藥藥品，共計(jì)收取5001元。2024年11月 29日，被申請(qǐng)人作出株天衛(wèi)醫(yī)罰告〔2024〕24號(hào)《行政處罰事先告知書》，并依法告知申請(qǐng)人有陳述、申辯及要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利。2024年12月 5日，申請(qǐng)人遞交了書面陳述申辯。被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人的陳述申辯材料進(jìn)行復(fù)核后于2024年12月20日對(duì)申請(qǐng)人作出株天衛(wèi)醫(yī)罰〔2024〕24號(hào)《行政處罰決定書》，決定處罰款人民幣叁萬(wàn)元整。同日，被申請(qǐng)人將行政處罰決定書送達(dá)申請(qǐng)人。
以上事實(shí)有株天衛(wèi)醫(yī)罰〔2024〕24號(hào)《行政處罰決定書》《現(xiàn)場(chǎng)筆錄》《詢問(wèn)筆錄》《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、株天衛(wèi)醫(yī)罰告〔2024〕24號(hào)《行政處罰事先告知書》《送達(dá)回執(zhí)》、投訴舉報(bào)人提供與申請(qǐng)人的微信聊天記錄截圖、微信轉(zhuǎn)賬記錄等證據(jù)予以證明。
本府認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)醫(yī)師法》第十一條第一款、第二款規(guī)定：“以師承方式學(xué)習(xí)中醫(yī)滿三年，或者經(jīng)多年實(shí)踐醫(yī)術(shù)確有專長(zhǎng)的，經(jīng)縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門委托的中醫(yī)藥專業(yè)組織或者醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)考核合格并推薦，可以參加中醫(yī)醫(yī)師資格考試；以師承方式學(xué)習(xí)中醫(yī)或者經(jīng)多年實(shí)踐，醫(yī)術(shù)確有專長(zhǎng)的，由至少二名中醫(yī)醫(yī)師推薦，經(jīng)省級(jí)人民政府中醫(yī)藥主管部門組織實(shí)踐技能和效果考核合格后，即可取得中醫(yī)醫(yī)師資格及相應(yīng)的資格證書。”第十三條第四款規(guī)定“未注冊(cè)取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，不得從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動(dòng)。”本案中，申請(qǐng)人未取得醫(yī)師資格證、醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，卻從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動(dòng)，依法應(yīng)當(dāng)予以處罰。《中華人民共和國(guó)醫(yī)師法》第五十九條規(guī)定：“違反本法規(guī)定非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門責(zé)令停止非法執(zhí)業(yè)活動(dòng)，沒(méi)收違法所得和藥品、醫(yī)療器械，并處違法所得二倍以上十倍以下的罰款，違法所得不足一萬(wàn)元的，按一萬(wàn)元計(jì)算。”本案因申請(qǐng)人已將其收取費(fèi)用退還舉報(bào)人，被申請(qǐng)人按違法所得不足一萬(wàn)元的，按一萬(wàn)元計(jì)算，符合裁量幅度范圍，作出的處罰決定數(shù)額符合法律規(guī)定。
綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第六十八條之規(guī)定，復(fù)議決定如下：
維持被申請(qǐng)人作出株天衛(wèi)醫(yī)罰〔2024〕24號(hào)《行政處罰決定書》的罰款金額。
申請(qǐng)人如對(duì)本決定不服，可以自接到本決定之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
株洲市天元區(qū)人民政府
2025年2月28日